習慣在法律中是指什麼
習慣在當代中國社會的司法實踐中實際起著重要作用,在特定情況下,甚至可能置換制定法。習慣影響司法的途徑是案件當事人以及法官對相關利益的追求,在這一過程中,他們會交錯利用制定法和習慣。因此對習慣之變遷起決定作用的並不是“文化”,而是各種物質性的社會制約條件。
任何時代的法律,只要它運作,其實際內容幾乎完全取決於到同當時人們理解的便利是否相符。但是其形式和佈局,以及他能在多大程度上獲得所欲求的結果,則在很大程度上取決於其傳統。
在一篇關於習慣的論文中,通過統計資料指出,在當代中國,無論是立法者還是法學家,都普遍的看輕習慣,因此,習慣在制定法中受到貶抑。儘管由於社會現代化的要求,這種貶抑具有一定的合理性。(注:《當代中國法律中的習慣-制定法的透視》,1999年未刊稿)。但是由於近代社會以來普遍存在的詞與物的分離,在任何國家,習慣在制定法中的法定地位都必定不等於它在司法實踐中的實際地位。因此,必須仔細的觀察當代中國的司法實踐,才可能對習慣在當代中國法律中的實際狀況獲得一個更為切實也更為完整的透視。
這裡的習慣是風俗習慣,是積久養成的生活方式。泛指一地方的風俗、社會習俗、道德傳統等。這是國家尊重少數民族文化與傳統的體現,是一個概括性的原則,帶有政治性色彩的意味。因而這裡的習慣屬於我國法律的非正式淵源。
法律習慣是指社會上通行的為人們實際遵守的比較明確的常規性做法。習慣不是指個人生活習性。習慣也不同於習慣法,但是習慣與習慣法之間隨著時間的推移而互相轉換。習慣與道德也不完全相同,習慣可能是與道德觀念無涉的,而更多的與便利有關。
人民法院在審判過程中,可能會參考當地習慣作出法律決定。在調解過程中,習慣發揮著更大的作用。習慣法是獨立於國家制定法之外,依據某種社會權威和社會組織,具有一定強制性的行為規範的總和。在現代法律體系中,習慣法的作用大大減弱了,除了在非洲一些國家習慣法仍然在實際上起著比較大的作用外,在其他主要法律體系,習慣法已經不是主要淵源。但是,習慣法仍然在一個國家的法律體系中扮演著不可或缺的角色。
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